关于“融资+EPC”模式的法律探究

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发布时间:2018-09-06 20:23

公家号回覆索引号【301】,查察

  来历:微言谈法

  作者:田庭港 魏洁

  编者按:

  某项目架构计划如下:项目融资+EPC模式,即社会成本方认真项目建树资金的筹集与项目计划、采购、施工总承包,建树完成后某当局平台公司凭证条约约定的投资收益均匀每年送还社会成本方的项目工程本钱(已含工程利润)+资金占用本钱(已含融资利润)。

  ● 核心题目

  (一)作甚“融资+EPC”模式?

  (二)“融资+EPC”模式在现行法令配景下是否具备可行性?

  (三)该模式的首要风险点在哪?

  (四)该项目架构计划该怎样调解?

  一、案例配景

  (一)项目建树内容:某地级市主城区至某县城的骨干道改革,项目回收主6辅2的一级公路尺度计划,总投资估算为60亿元。

  (二)回报机制:项目融资+EPC模式,社会成本方认真项目建树资金的筹集与项目计划、采购、施工总承包,建树完成后当局平台公司凭证条约约定的投资收益均匀每年送还社会成本方的项目工程本钱(已含工程利润)+资金占用本钱(已含融资利润)。

  (三)相助年限:建树期+8年还款期。

  (四)资金占用费:建树期计息不付息,建树完成后按8年等额送还。

  (五)还款保障:

  除某当局平台公司自有资金外,项目资金回报尚有以下六方面保障:

  1、市委市当局出具实验项目标文件原料,确定某当局平台公司作为项目业主。

  2、市当局授权市国资委,在还款期内向某当局平台公司出具不行作废的注资n百亿元的理睬。

  3、市当局赞成阶梯沿线的加油加气站、处事区、告白牌等由某当局平台公司策划打点,应当局平台公司理睬该部门收益作为项目增补收益。

  4、市交通局将切合前提的交通项目纳入申请当局还贷性一级收费公路领域,争夺的上级补贴资金专项用于该项目。

  5、某当局平台整体公司为应当局平台公司提供包管。

  二、题目说明

  我们以为,“融资+EPC”模式实为BT模式,在今朝政策配景下该模式不具备可行性,该模式首要风险点有两个,但有两套整改方案。详细如下:

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  作甚“融资+EPC模式”

  “融资+EPC模式”,即某当局平台公司作为建树单元认真承建和实验,社会成本方认真项目建树资金的筹集与项目计划、采购、施工总承包,建树完成后由某当局平台公司凭证条约约定的投资收益均匀每年送还社会成本方的项目工程本钱(已含工程利润)+资金占用本钱(已含融资利润)。

  按照当局方对“融资+EPC模式”的描写,我们可以界说:由当局授权的项目业主,通过招投标方法确定项目投资人(以下简称社会成本方),由该投资人包袱项目标资金筹措和工程建树,项目完工验收后移交给项目业主,项目业主按条约约定回购项目标融资建示范式。其法令特性如下:

  1.从投资角度看,“融资+EPC模式”是一种融资模式。项目标资金均是投资人用自有或融资来的资金投入的,当局部分在项目建树并移交前,并不投入任何资金。要求投资人自己(或连系体成员)具有施人为质即施工企业,其在“融资+EPC模式”项目中的法令职位,相等于建树工程实务中的工程总承包企业。

  2.“融资+EPC模式”建树方法应用于当局的基本办法项目,且在项目建树时代投资人(制作商)必要拥有项目标承包权,因此,当局容许应承带资承包建树。

  3.项目在划定的时刻建成后当即有偿转让。按照当局所述,项目只必要投资者将项目建成而不必要策划,项目建成后,由当局部分(当局授权的实验主体某当局平台公司)支出本息采纳回购方法来得到项目标全部权,投资者的收入来历首要是条约收入。

  从上述“融资+EPC模式”的特性来看,该模式实质上为“融资-建树”模式,即我们凡是领略的“BT模式”。若要说明“融资+EPC模式”的可行性,就必要按照我国现行礼貌礼貌以及政策性划定,说明BT模式的正当性及可行性。

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  该模式不具备可行性

  1、BT模式已经被明晰榨取

  (1)按照财务部、国度成长改良委、中国人民银行、银监会于2012年12月24日宣布的《关于避免处所当局违法违规融资举动的关照》(财预〔2012〕463号,已失效)划定,除法令和国务院还有划定外,处所各级当局及所属组织奇迹单元、社会集体等不得以委托单元建树并包袱逐年回购(BT)责任等方法举借当局性债务。对切正当令或国务院划定可以举借当局性债务的民众租赁住房、公路等项目,确需采纳代建制建树并由财务性资金逐年回购(BT)的,必需按照项目建树筹划、偿债手段等,公道确定建树局限,落实分年资金送还打算。

  按照上述划定,在2012年,国度对BT模式举办了类型,除了公租房及公路项目可以回收BT模式之外,其他项目一致封锁了BT模式,各地延续出台增强和类型当局投资项目BT融资建树打点意见,类型BT模式。

  (2)2016年8月18日,财务部宣布《关于发布废止和失效的财务规章和类型性文件目次(第十二批)的抉择》(中华人民共和国财务部令第83号),废止了2012年12月24日财务部、国度成长改良委、中国人民银行、银监会宣布的《关于避免处所当局违法违规融资举动的关照》(财预〔2012〕463号)。

  至此,国度通过废止财预〔2012〕463号文的方法,解开了BT模式的紧箍咒,此时的BT模式并未完全退出汗青舞台。

  (3)2017年4月26日,时隔8个月,在2016年8月废止了财预〔2012〕463号废止后,财务部又宣布了《关于进一步类型处所当局举债融资举动的关照》(财预〔2017〕50号),明晰划定处所当局必要举债一致只能通过刊行处所当局债券方法,不得以任何方法举借债务。

  财预〔2017〕50号文划定,处所当局举债一致采纳在国务院核准的限额内刊行处所当局债券方法,除此以外处所当局及其所属部分不得以任何方法举借债务。处所当局及其所属部分不得以文件、集会会议纪要、率领指挥等任何情势,要求或抉择企业为当局举债或变相为当局举债。应承处所当局团结财力也许设立或参股包管公司(含种种融资包管基金公司),构建市场化运作的融资包管系统,勉励当局出资的包管公司依法依规提供融资包管处事,处所当局依法在出资范畴内对包管公司包袱责任。除外国当局和国际经济构造贷款转贷外,处所当局及其所属部分不得为任何单元和小我私人的债务以任何方法提供包管,不得理睬为其他任何单元和小我私人的融资包袱偿债责任。

  假如说463号文是榨取除双公项目(公租房项目与公路项目)外的回收BT等方法举借当局性债务,那么50号文则是彻底榨取统统举借当局性债务的方法,包罗了BT模式,此时的BT模式完全退出了汗青舞台。

  2、结论性说明

  综上说明,财预〔2017〕50号榨取了BT模式,本文案例地址地当局欲回收的“融资+EPC模式”不具备正当性及可行性。

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  该模式不具备可行性

  1、无法举办项目融资

  回收“融资+EPC模式”,即BT模式,在今朝PPP模式的大配景下,将无法举办项目融资。

  2012年12月尾,财务部连系发改委、银监会和人民银行等四部委下发《关于避免处所当局违法违规融资举动的关照》(以下简称463号文),463号文将使一些BT项目陷入困境,投资者将面对不能获适合局准期回购或必需半途退出的风险,影响到项目融资。此时的公路BT项目与公租房BT项目因政策敞口还可以举办项目融资。

  2017年4月,财务部宣布《关于进一步类型处所当局举债融资举动的关照》(财预〔2017〕50号),除刊行处所当局债券之外,周全榨取包罗BT模式在内当局举借方法,出格是财预〔2017〕50号划定,对金融机构违法违规向处所当局提供融资、要求或接管处所当局提供包管理睬的,依法依规追究金融机构及其相干认真人和授信审批职员责任。在此政策配景下,金融机构不行能为BT项目提供融资处事,BT项目无法举办项目融资。

  2、当局方的资金来历必要越发有力的担保

  本文提到的案例中,当局方资金来历包罗:实验主体的自有资金、股权出资(市当局确保项目业主出资的20%资金到位)、对当局实验主体注资(市当局授权市国资委,在相助期内内向某当局平台公司具不行作废的注资人民币N百亿元的理睬)、其他策划收益(市当局赞成阶梯沿线的加油加气站、处事区、告白牌等由某当局平台公司策划打点,应当局平台公司理睬该部门收益作为项目增补收益)、补贴资金(市交通局将切合前提的交通项目纳入申请当局还贷性一级收费公路领域,争夺的上级补贴资金专项用于该项目)、国有独资公司包管(某当局财富投资整体为应当局平台公司提供包管)。

  在还款期前(即在回购前),只是通过实验主体举办回购,关于20%资金以及市当局8年投入的N百亿的资金来历不明晰,仅仅有当局方的理睬,并没有当局财务部分拟定回购资金预算布置打算。对付投资人来说,当局方资金并未可以或许确定,项目建成后的资金接纳风险重大,而且项目融资也许面对迟迟不到位的风险,企业自身压力重大。

  3、实验主体风险

  该案例中,某当局平台公司作为实验主体,包袱着项目标首要支出责任,必要存眷其本身的偿债手段风险,假如应当局平台公司的股权已经出质可能已经对外欠债额度较大,将导致承包人投资呈现本质上的风险。

  因此必要在投资前通过工商档案记录对出让股权举办查询,同时必要通过对方针公司内部文件查阅(如庞大决定文件、利润分派凭据等)及向公司其他股东、高管观测等各类本领予以核实,防备呈现股权等题目有庞大权力瑕疵但在工商并未治理挂号手续的风险。本案例中,据果真资料表现,当局平台公司的股权已经所有质押。

  4、包管主体风险

  本文说起的案例中,由某当局平台整体公司为应当局平台公司提供包管,必要调研个中否有影响其推行包管手段有瑕疵,不然将导致承包人投资后的重大风险。本案例中,据果真资料表现,举办包管的整体公司,其股权已经所有质押。

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  办理方案

  若要办理上述风险,首要是担保项目模式正当性,担保可以或许举办融资以及项目回购款资金来历有保障。

  1、方案一:计划为真正的PPP模式

  把阶梯收费收入(若有)、阶梯沿线的加油加气站、处事区、告白牌等具有可策划性资本的内容交由中标投资人设立的项目公司直接策划打点,通过该部门收益作为项目增补收益,不敷部门再由财务举办缺口补贴。将项目纳入PPP模式范畴,同时把当局方付出责任纳入财务预算布置打算。

  (1)设立项目公司

  由当局方指定的实验机构通过果真招标确定社会成本方,授权某当局平台公司作为当局出资人与中标社会成本配合出资设立项目公司,由项目公司作为建树单元认真实验项目。

  (2)将项目运营维护交由项目公司

  把阶梯收费收入、阶梯沿线的加油加气站、处事区、告白牌等具有可策划性资本的内容交由中标投资人直接策划打点,由项目公司通过运营得到投资收益,当收益不敷以包围既定投资收益的,由当局方举办缺口补贴。

  (3)将当局付出责任纳入财务预算布置

  必要当局方体例财务遭受手段,将本项目标当局付出责任约入一样平常民众预算布置,担保项目标资金来历。

  (4)当局出资设立的包管公司提供包管

  按照《财务部关于进一步类型处所当局举债融资举动的关照》(财预〔2017〕50号),应承处所当局团结财力也许设立或参股包管公司(含种种融资包管基金公司),构建市场化运作的融资包管系统,勉励当局出资的包管公司依法依规提供融资包管处事,处所当局依法在出资范畴内对包管公司包袱责任。

  项目中,必要由当局方参加融资事件,帮忙完成项目融资,为了担保融资快速到位及切合文件精力,提议由当局出资的包管公司依法依规提供融资包管处事。

  (5)回收本方案,可以或许低落贵司投资接纳风险、保障项目融资以及规避隐藏的违规风险。

  2、方案二:当局发债,回收传统当局投资模式

  按照《财务部关于进一步类型处所当局举债融资举动的关照》(财预〔2017〕50号),处所当局举债一致采纳在国务院核准的限额内刊行处所当局债券方法,除此以外处所当局及其所属部分不得以任何方法举借债务。

  当局方可以回收处所当局债券的方法筹集项目建树资金,通过工程招标选定工程总承包单元。

  近期财务部延续宣布的《关于做好2018年处所当局债券刊行事变的意见》(财库〔2018〕61号)、《关于做甜头所当局专项债券刊行事变的意见》(财库〔2018〕72号)等文件,也为加速处所当局专项债券刊行和行使进度作出了明晰划定,保障处所正当公道融资需求。

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